登陆注册
48697500000051

第51章 传媒产业广告经营的法律规制(7)

(二)广告经营活动中的不正当竞争行为

广告经营活动中的不正当竞争,是在广告市场竞争活动中,广告活动主体违反《广告法》及《反不正当竞争法》的有关规定,损害其竞争对手和消费者利益,扰乱广告市场秩序的行为。由于此类行为严重损害了其他合法广告活动主体的利益及消费者的利益,破坏了广告市场秩序,故应当予以严格的法律规制。在实践中,各类广告活动主体的不正当竞争行为主要表现在以下几个方面:

1.广告主的不正当竞争行为

广告主的不正当竞争行为主要表现在以下几个方面:(1)利用广告贬低同类或其他类的商品、服务,采用不公正评价或捏造、散布、恶意歪曲事实等手段,利用广告诋毁、贬低、影射、中伤竞争对手的商业信誉或商品服务的声誉,从而削弱对手的市场竞争能力,扩大自己的市场份额;(2)发布虚假夸大广告,诱骗和误导消费者最终达到夸大市场占有份额;(3)侵犯他人商业秘密的行为;(4)不正当降价的广告宣传;(5)发布违法有奖销售行为的广告;(6)利用各种不正当的手段去获得有利或紧俏的时间、版面或地点等,以期在竞争中占据有力的位置,等等。

2.广告经营者的不正当竞争行为

广告经营者的不正当竞争行为主要体现在以下几个方面:(1)利用垄断地位排挤其他广告经营者。即具有垄断地位的单位或机关成立广告公司,牟取独占利益,排挤其他竞争对手。如,一些新闻媒体成立广告公司,牟取独占的广告代理权;一些拥有独占地位的行业设立广告公司,包括交通、铁路、航空、邮政等,进行对广告行业和广告媒介的垄断;(2)利用账外暗中回扣或其他承诺承揽广告。我国立法中已将账外暗中给予回扣、财务的行为定性为一种商业贿赂行为,但在实践中,为了争夺有限的广告客户,广告经营者常会以中介费、介绍费、劳务费等名义向广告主、广告发布者的有关人员提供好处,以取得广告业务较好的版面、时段、价格;(3)通过不正当竞争手段,如合并、收买或其他方法,把竞争对手从广告市场上排挤出去,从而确立自己在市场上的支配地位;(4)联合其他广告经营者、广告发布者排挤竞争对手,等等。

3.广告发布者的不正当竞争行为

广告发布者的不正当竞争行为主要表现在以下几个方面:

(1)对广告活动主体在收费标准和收费办法上实行歧视性待遇,在时段或版面的销售上不一视同仁,或随意更改,取消广告发布合同。主要表现为在相同的广告交易中,对不同的广告交易方采用不同的价格标准。如对直接与其发生广告业务关系的广告主实行一定优惠,而对广告经营者却提出各种苛刻条件才可能达到同样的价格优惠。广告发布者不正当价格行为的主要目的在于排挤其他广告经营者,以达到更多直接承揽广告业务的目的。

(2)利用新闻式广告或隐形广告替代广告,收取费用。有些生活类报刊、电视及广播相继开设了“医疗与保健”、“消费指南”、“专刊”、“专访”等栏目,内容有记者的署名文章,有专家的推荐,有商情快递等。除少数奉送不收费外,绝大部分“新闻”、“消息”都是有偿的,即以广告或信息费等名义收取费用或实物赞助。此类栏目没有广告标记,误导了消费者,损害了其他合法竞争者的利益。新闻与广告不分也很容易规避广告管理法规的制裁。

(3)贿赂行为。由于媒体牢牢控制着广告发布权,这决定了媒体在广告活动中极少发生行贿现象。因此,现实中商业贿赂的主体多是广告主、广告经营者为得到有利或紧俏的广告时段或版面而向广告发布者行贿。但这并不是绝对的。例如,在传媒广告经营行为中普遍存在的“组稿费”的性质就颇值得重视。所谓组稿费主要指广告主委托广告发布者设计、制作、发布广告,广告发布者从所收取的费用中提取一定比例的现金支付给广告主承办人员。在笔者看来,支付组稿费的目的就在于对选择广告媒介具有决定权的人提供报酬,以引诱当事者委托自己设计、制作、发布广告。因此,此类“组稿费”的支付也应当界定为一种行贿行为。

(4)不正当的广告招、投标行为。目前广告活动领域的招标主要有两种形式:其一,广告发布者通过公告或寄招标单的形式,说明交易条件,邀请广告主、广告经营者前来在某个时段或某版面上发布广告,或邀请广告经营者代理某方面的广告业务;其二,广告主、广告经营者按通过公告或寄招标单的形式,说明交易条件,邀请其他广告经营者承接某项广告业务。投标是广告主、广告经营者按招标人要求,提出竞争条件,争取某项广告业务的行为。招标的过程就是公平竞争的过程,其积极意义是显而易见的,但不容否认的是,现实生活中确实存在一些不正当的广告招标投标行为,如串通投标、投标者与招标者为排挤竞争对手相互勾结、以无偿取得投标者的策划方案或营销策略为目的而进行形式上的虚假招标等。

(5)单独委托一家广告经营者全权代理该媒介的全部广告业务,排斥其他具有广告代理权的经营者参与公平竞争。

(6)提供虚假的覆盖率、收视率或发行量,错误宣传其广告影响力,造成损害广告主的利益,同时对其他广告媒体构成不正当竞争。

(7)不合理降低收费标准,恶意与其他媒体竞争。

值得说明的是,上述行为类型都是结合《反不正当竞争法》以及广告经营实践的具体情况而归纳出来的。事实上,无论是《广告法》还是《反不正当竞争法》都未针对广告这种特殊的服务性行业中的不正当竞争行为予以明确的规定,这导致在法律适用上有一定的难度。因此,有必要完善《广告法》的相关内容,对广告经营中的不正当竞争行为的具体表现予以明确的类型化规定,从而构筑一个完整、严谨的法律网,以遏制广告恶性竞争的发展。

二、广告违法行为的法律责任

(一)行政责任

《广告法》第37~44条对广告违法行为应当承担的行政责任予以了明确的规定。责任承担的具体形式包括:(1)责令停止发布广告;(2)公开更正消除影响;(3)没收广告费用;(4)罚款;(5)停止广告业务等。此外,《反不正当竞争法》也对经营者的不正当竞争规定了相应的行政处罚措施,包括停止违法行为、没收违法所得、罚款,以及吊销营业执照等。至于每一种具体违法行为应当承担的具体的行政责任,请详见《广告法》的相关法条的规定,此处不赘。

(二)民事责任

1.需承担民事责任的广告侵权行为

从广义上说,广告经营主体的民事责任有两类,一是因违反广告合同中约定义务需要向对方当事人承担的民事责任;二是因违反法定义务而需要向遭受损害的消费者承担的民事责任。这里所说民事责任是指第二种。

根据《广告法》第38条、第47条的规定,广告经营主体需要承担民事责任的行为主要有以下几类:

(1)发布虚假广告。该行为通过实施欺诈行为误导消费者购买商品或接受服务,从而导致消费者的人身利益或财产利益遭受损害,已经构成侵权。

(2)假冒他人专利。即在广告中以非专利产品或非专利技术冒充他人的专利产品或专利技术,使人将所涉及的技术误认为是他人的专利技术。该行为侵害了他人的专利权。

(3)贬低其他生产经营者商品或者服务。即利用广告诋毁、贬低、影射、中伤竞争对手的商业信誉或商品服务的声誉,该行为是一种不正当行为,同时也构成了对他人名誉权的侵害。例如深圳森林王木业有限公司广告宣称强化地板是“纸老虎”,引发生产强化地板的厂商的强烈反应,其中上海汇丽地板制品有限公司诉讼其不正当竞争,判决得到250万元的赔偿。

同类推荐
  • 未成年人思想道德建设概要-持节篇

    未成年人思想道德建设概要-持节篇

    加强和改进未成年人思想道德建设,是全党全社会必须共同承担的重大任务。各级党委和政府都要把思想统一到中央精神上来,切实担负起政治责任,进一步加强和改善对未成年人思想道德建设的领导。要把加强和改进未成年人思想道德建设摆在更加突出的位置,作为精神文明建设的重中之重,纳入经济社会发展总体规划,列入重要议事日程。——胡锦涛
  • 教师公文包-教师保健

    教师公文包-教师保健

    本书从教师健康保健的实际需要出发,较为系统地介绍了教师应具备的自我保健的知识和方法,涉及教师自我保健的各个方面。
  • 历史视野中的大众媒介公信力

    历史视野中的大众媒介公信力

    本书以我国大众传播媒介的发展史为线索,从政府、媒介、受众三方视角,对自1872年《申报》创刊至今一百多年内,我国大众媒介公信力的发展和变迁进行了系统考察。通过对不同历史阶段内政府的新闻政策、大众传播媒介的自我定位、受众对大众传播媒介的使用和认知这三个层面进行的观察和梳理,探讨了不同时期响大众传播媒介公信力的主要因素及其相互关系。
  • 生命伦理学——理论与实践探索

    生命伦理学——理论与实践探索

    全书共分十章,第一、二章涉及对生命伦理学原理、基本理念及重要范畴的理论思考,其他章节则分别从临床治疗、人体研究、疾病与健康、生育控制与生殖技术、器官移植、人类基因组研究、临终与死亡等方面介绍或探讨相关的伦理原则、规范及问题,最后一章粗略地阐述了卫生政策制订中的伦理影响与选择。作者通过对最新的生命伦理学理论的阐述,对上述问题加以探讨,试图找到能适合于中国国情、哲理的道路。
  • 学苑英华——甘肃省社会科学院论文精选

    学苑英华——甘肃省社会科学院论文精选

    文章讲述的是:马列?科社编,哲学编,历史学编,文学编m社会学?法学编,经济学编等内容。
热门推荐
  • 深海沉浮

    深海沉浮

    虽然人心不留人,上天却给了她一次重生的机会。她要完成一次人生的蜕变,胆小懦弱、受人欺压不再是她的人生标签。今生,她要做掌控自己人生的女王!所有欠她的,伤害她的,她都要一一讨回,还要让所有伤害过她的人得到应有的惩罚。她要亲自讨回属于自己的一切。
  • 王,王座

    王,王座

    东洲大陆,群雄争霸,天下七分。北方齐楚、天启国,中陆越尧国,西部塔布克国,南部麒麟、班瑞,以及东陆的姬嵬部落。越尧的王,有吞噬天下的野心,到底仍是年轻力薄。且看他如何内安贵族,外拓疆土,一步一步成为天下的王!
  • 砍树cutdown

    砍树cutdown

    果老汉一家的故事,也就是你的故事,也就是我的故事,也就是一个普通人的故事。
  • 清秋传

    清秋传

    上一世生死不想见,却为他而死;这一次,为了他人,踏上黄泉,转世重生,他却护了自己周全;本打算用一生来偿还,却不想又陷入到了新的困境......菩萨,你说我该怎么办?不如遁入空门,再不管谁是情谁是缘。
  • 歆秘

    歆秘

    是恶梦还是美梦,身在其中的人根本不会在乎;是深情还是无情,不在她的身边只能独在伤情;她是噩运,是毒药,是近在眼前又远在天边的云;她握紧手指又松开手指,曾落入她掌心的人却再也不愿离去。
  • 不怨亦不念

    不怨亦不念

    “跟我在一起,我会给你幸福。”“是我错了,你从一开始就不爱我,你终究还是无法爱上我…”“这世上有千万人,为什么你偏偏只爱她!”“离沫她根本就不爱你,你醒醒吧!”――“可我爱她!我爱她,就够了。”“阿沫,为什么,为什么你宁愿爱一个魔教,也不愿接受我,为什么!就因为他先认识你吗?”――“只是因为他是风轻尘。”她爱他,可终究不能跨越世俗与他相恋他怨她,可终究不能忘记她一切,缘起,缘灭可能,从一开始相识便是个错误……爱而不能,求而不得。“惟愿,与你一起,鲜衣怒马,仗剑天涯…”“这一生,唯有一人值得我用性命来追随。”――“那你又知不知道,这一生,也唯有一人值得我用生命去守护。”“阿沫,你就,不能给我一次机会吗?”
  • 我嫁入豪门后的真实生活

    我嫁入豪门后的真实生活

    “我希望你和江凡离婚,郑琳已经有了江凡的孩子。”婆婆面无表情地说。怎么可能,江凡怎么可能背叛我?连孩子都有了,他不是说我是他唯一爱的人……
  • 末世之我也要幸福

    末世之我也要幸福

    还在想,陆续更新后才知道。让我卖个关子先
  • 道缺无奇

    道缺无奇

    仙侣被人抓走,主角性情大变,偷学功法,利用感情,自私自利,只为谋求掌控自己的命运
  • 我不想认真读书的

    我不想认真读书的

    凭着聪明脑子拿到博士学位的郦潇在正式上班的第一天被拉进了“回炉重造”系统。系统:回去好好读书,做不到成绩优异就别回来当医生了lx:读书还不简单?……lx:嗯,真的不简单呢。食用指南:认真上进医学生已完成名垂青史将门女已完成开创新纪元的超能力者已完成新时代的大学生已完成名为玛丽苏的修仙者更新中位面交易系统娱乐圈宠儿1.主角她就是个咸鸭蛋女孩,皮得要命,妈妈在打了2.偶尔可能有男主,但主线无cp3.苏苏苏,金手指时有时无4.想到再补充吧