登陆注册
2040800000009

第9章 个人信息保护(2)

第八,责任原则。持有个人信息的机构,如果没有应要求更改某些个人信息,导致信息不准确、相关、适时、完整而使个人受到不利影响或损失,应负损害赔偿责任。

三、个人信息法律保护模式

1.域外个人信息保护模式

就影响全球的法制而言,世界法制可以分为英美法和大陆法两大法系,两大法系在法官的作用、法律渊源、法律制度和理论等方面存在着广泛的差异,而这种差异也体现在个人信息保护法制上。英美法系和大陆法系在个人信息保护上存在着不同制度、各有特色,前者以隐私权作为个人信息保护的民法基础和核心制度,采间接保护模式,后者则以一般人格权为民法基础,采用以本人个人信息权为核心的直接保护模式。因此,在提及保护个人信息权的法律意义时,不同法系会得出不同答案,对于英美法系来说,是在保护个人的隐私权和隐私利益,对于大陆法系来说,则在于保护个人的人格利益和人格权。下面就以两大法系的代表——美、德国两国立法为例分述之。

(1)美国的隐私权保护模式

1890年,美国人萨缪尔.D.沃伦和路易斯.D.布兰戴斯在《哈佛法学评论》上发表的着名的《论隐私权》一文,从此揭开了法学研究、立法和司法的一个新篇章。他们认为,法律应该保护个人保留其个人思想、情感、情绪以及私生活不对公众公开的权利。此后,隐私权理论在美国一直处于不断发展中。美国法官开始通过判例将隐私权确认为一项独立的权利,并通过侵权行为法进行保护。1960年,普雷瑟(Prosser)院长在《论隐私》一文中收录了美国法律制度下确认隐私的三百多个上诉法院的案例,他对隐私利益的归纳标志着美国隐私权法走向了统一。普洛塞尔教授推动了美国隐私权的第二次发展,他通过对美国法院侵害隐私判例的研究,提出了侵害隐私权涉及的四个领域:第一,对他人生活安逸的侵害,包括侵入他人住宅、偷听他人私谈、窗窥他人行动等。第二,公开他人不愿为人所知的私事,如公开他人私人资料等。第三,使他人处于为人误解的状况。第四,侵犯他人姓名、肖像或其他人格利益。普洛塞尔教授的这一理论后来为《侵权行为法(第二次)重述》所采纳。

综上所述,在美国隐私权是作为一种保持人格完整和独立人格不受侵犯的权利而存在,是全面保护个人人格的法律制度,是美国特有的人格权制度。其不仅包括身体、生命、生育等物质性具体人格权的部分内容,还包括姓名、肖像、隐私、甚至是知识产权中的人格权等具体精神人格权的权利,它是“口袋权利”,可以扩张保护自然人的一切权利。美国就是通过这种独具特色的隐私权制度,为个人信息的保护提供了权利基础。

(2)德国一般人格权保护模式

德国民法中的一般人格权制度是建立个人信息保护的重要民法基础。1954年,德联邦最高法院在“读者来信案”中确立了一般人格权。联邦最高法院在该案件中援引了《基本法》第1条第1款和第2条第1款,宣布原告的这一权利受到了损害,原因在于将原告表达的内容加以变更后予以发表,导致人们产生“一种不正确的人格形象”的认识。强调了人的尊严和人性的发展史、法律的最高价值,把所谓的“一般人格权”引入司法实践,创设了一般人格权。从此,一般人格权作为德国民法的一项重要制度影响着人格权的发展,也构成了德国个人信息保护制度的重要民法基础。

读者来信案件后,一般人格权开始由一项宪法性权利内化为一项民事权利,作为德国民法典第823条第一款的“其他权利”和第823条第2款的中间条款逐渐扩展到其他具体领域,这些领域包括名誉领域(保护名誉免受陈述事实发表言论的伤害)、隐私领域(保护隐私信息不被非法收集)、秘密领域(保护个人信息不被非法公开、传播或擅自使用)以及其他人格权益领域。但是这些领域只是作为法律适用的构成条件,并没有形成如第823条第1款明确列出的生命、身体、健康、自由等物质性具体人格权利和所有权等一样的绝对权力,因此,在德国侵害这些精神性具体人格权领域的行为并不当然具有违法性,其违法性的确定必须根据一套严格的规则来进行。之所以没有形成独立的具体人格权,有两个重要原因:第一,名誉、隐私、肖像、姓名这些载体上,并没有独立的利益,隐藏在它们背后的或者说保护他们的目的在于对人格尊严、人格自由、人格独立的尊重。第二,如果将名誉、隐私、肖像、姓名等作为一项绝对权,并直接适用第823条第1款进行保护,由于范围不清,可能带来十分荒谬的司法判例和结果。

对于个人信息的保护,德国在最初的理论和立法上,曾经一度接受了美国的隐私权理论。1977年德国《个人资料保护法》规定,个人资料保护的目的在于保护隐私。随着个人信息保护在德国的深入开展,隐私权保护模式逐渐暴露出与德国大陆法体系不相容的弊病。关于修改法律的呼声此起彼伏。1983年德国联邦宪法法院通过“人口普查案”判决推翻了隐私权理论,确立信息自决权。该判决认为,资料何种情况下是敏感的不能只依其是否触及隐私而论。一般人格权对精神性人格利益提供了统一的保护,因而把个人信息纳入此框架内予以保护是可行的,也是必然的。该判决书主文第一段提及:“在现代资料处理之条件下,应保护每个人之个人资料免遭无限制之收集、储存、运用、传递,此系基本法第二条第一项(一般人格权)及基本法第一条第八项(人性尊严)保护范围。该基本人权保障每个人原则上有权自行决定其个人资料之交付与使用。”这意味着一般人格权的保护包含了“基本上由自己决定其个人资料透露及使用的权利”。信息自决权突破了以往的一般人格权范围,在维护主体人性尊严与自由发展的基础上,赋予了主体有作为和不作为的自由决定权,在消极防御性的一般人格权上增加了“积极请求权”的权能,在事后保护的基础上为人格利益设置保护程序,这一规定更有利于防范信息时代信息处理与利用给个人信息带来的威胁。但是,由联邦基本法衍生出来的信息自决权过于抽象,而且受到一般人格权制度的影响,在适用中多采用利益衡量法,保护标准多基于道德规范,在司法实务中引起许多矛盾和不确定。为此,德国制定了专门的《个人资料保护法》,对个人信息进行专门保护,信息主体对其个人信息享有知悉权、更正权、删除权、封锁权、自动化决策权和禁止直接营销权,且主要针对公务机关和非公务机关的信息处理,为私人目的或家居目的的信息处理不在调整之列。

由此可见,德国个人信息权的保护立法是建立在其深厚法学理论基础的一般人格权理论之上,并结合本国的历史背景,防止人格尊严遭到严重践踏。其制定的个人资料保护法符合德国的基本国情,并成为世界众多国家立法的典范。

2.我国个人信息保护模式的选择

(1)美国隐私权保护模式不能成为我国的选择

首先,美国法上的隐私权在范围和内容上与大陆法系国家的隐私权是不同的。如前所述,美国法上的隐私权观念,实质上相当于大陆法系的一般人格权。在大陆法系国家,无论是理论界还是立法上隐私权都是法律所保护的具体人格权之一种,是与健康权、贞操权、名誉权、信用权等具体人格权相并列的一种人格权。美国法中的隐私权的范围和内容远远超过大陆法系中隐私权的内容。

(3)我国个人信息法律保护模式的选择

如前所述,个人信息权是一项独立的内涵丰富的人格权,在我国采用“隐私权”或一般人格权理论均无法对其实现充分的保护。此外个人信息权与民法中的姓名权、肖像权和名誉权虽有着一些重合,但这些既有的具体人格权利不能包含个人信息权的所有内容。我国《民法通则》第99条、第100条和第101分别对公民的姓名权、肖像权和名誉权作了规定,第120条规定:“公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的,有权要求停止侵害,恢复名誉,消除影响,赔礼道歉,并可以要求赔偿损失。”可以认为,公民有关姓名、肖像和名誉的个人信息受到侵害时,可通过侵权行为法对这些具体的人格权进行保护。但是,《民法通则》以上规定的初衷是为了保护姓名权、肖像权、名誉权这些具体人格利益,并不是为了保护个人这些方面的信息权利,且个人信息的范围远远宽于以上这些具体人格权的范围,这种附带式的保护不能对个人信息提供有效而全面的保护。

另外,隐私权对于个人信息的保护仅仅局限于个人信息中那些个人敏感信息和当事人不愿公开的个人信息,但诸如姓名、性别等这些显而易见的个人信息却不在保护之列,这种保护远远不能满足现代社会对个人信息保护的需要。虽然个人信息权和隐私权对于个人信息的保护有交叉重复的地方,但个人信息的收集、处理与利用涉及到个人对其信息的支配、控制的权利与自由,其所体现的利益是一种新型的法律利益,已非传统的隐私权制度所能包容。

综上,个人信息权是一项区别于隐私权、姓名权、肖像权和名誉权的具体人格权,其所体现的利益是一种新型的法律利益,已非传统的隐私权、姓名权、肖像权等制度所能包容,因此,要对个人信息进行全面的保护必须采用直接保护的方式,即在民法中确定个人信息权的地位,并在侵权法中明确保护方式。在民法中确定个人信息权的基础上,制定专门的个人信息保护法对信息主体的权利予以全面细致的保护,同时完善配套法律制度,对特殊领域的个人信息保护问题予以规制。

四、个人信息保护的主要手段及救济措施

1.个人信息保护的主要手段

立法是个人信息侵权的有效防范措施,但其他手段的作用也不可忽视,在个人信息权被侵犯之前,除加快立法外,还需要多种辅助手段的配合:

(1)业界自律。虽然我们国不能象美国一样采用业界自律的形式来保护个人信息,但也应当采取一定程度的行业自律,以减轻政府对个人信息保护的压力、降低社会执法成本。如在线隐私联盟和隐私认证计划,按照业内制定的隐私保护规则和争议解决机制来保护个人和消费者的利益。此外,在条件成熟时,也可以设立企业隐私官,专门负责处理与用户隐私权相关的法律事宜。

(2)自我保护。首先,个体成员必须具有保护个人隐私的意识。比如上网时,网上是机会与陷阱兼容并蓄的,头脑要保持清醒,不要为蝇头小利所迷惑,表格可填可不填、数据可填可不填的坚决不填。其次、使用技术和工具来保护个人秘密,如采用匿名的方式,不填写真实姓名,用一些工具定期清理电脑上的小甜饼cookies,在发送e-mail邮件或其它文件时,使用加密工具等,技术手段再加上立法的保证,将使隐私保护提高到一个新水平。

2.在个人信息受到侵犯之后,须有有效的救济机制

所谓“无救济则无权利”,个人信息保护如没有有效的救济机制,那么该法便是一个空头的许诺。个人信息保护的救济措施主要通过规定侵权人应当承担的法律责任来补偿受害人的损失。“法律责任的实质是统治阶级国家对违反法定义务、超越法定权利界限或滥用权利的违法行为所做的法律上的否定性评价和谴责,是国家强制违法者作出一定行为或禁止其作出一定行为,从而补救受到侵害的合法权益,恢复被破坏的法律关系(社会关系)和法律秩序(社会秩序)的手段。”任何人侵犯个人信息控制权及其它相关权利的应当承担相应的法律责任,包括民事责任、行政责任和刑事责任。当个人信息被收集处理使用中发生民事侵权损害时,侵权行为人要承担相应的民事责任。信息主体可以提起民事诉讼,要求侵权人对信息主体的损害追究相应的民事责任,给予相应的赔偿,损害赔偿可以是实际损害的赔偿,也可以是精神损害赔偿。对于公共部门通过行政手段侵害个人信息权的行为,根据我国行政法和行政诉讼法,信息主体可以提起行政复议、行政诉讼和行政赔偿。个人信息保护法与刑法有一定的衔接。从域外个人信息立法概况来看,国际上各国对违犯个人信息保护法的行为一般都会予以刑事追究。否则仅仅以民事和行政救济机制来代替刑罚就会导致个人信息保护法的保护力度不足,对个人信息权利的保护只是停留在字面。有时对个人信息的侵权行为会给社会带来较大的负面影响,甚至可能会对国家和社会利益造成损害。如英国2007年底的光盘泄露事件对社会造成了极大的负面影响,政府因此丧失国民的信任。再如利用短信盗取手机信息实施诈骗等犯罪需要对犯罪人的违法行为应追究刑事责任。

同类推荐
  • 90年代以来中国电视新闻场域的变化及其影响

    90年代以来中国电视新闻场域的变化及其影响

    中国电视新闻的改革无疑是一个重要的课题。近年来,也出现了了一些从不同角度进行的研究,但罗列现象的较多、深中肯綮的少见,运用前沿理论进行分析阐释的寥寥可数。本书另辟蹊径,将法国当代社会学家皮埃尔·布尔迪厄的场域理论比较成功地运用于当代中国的电视新闻研究,在理论和方法上都有最要创新,达到了同类研究中国内的高水平。作者的观察和批评比较尖锐,分析也相当具有新意,是一本住学术上有重要创见的优秀著作。
  • 合同法作业集

    合同法作业集

    合同法是市场经济的基本法,是民商法的重要组成部分,其规范的合同行为是我们生活中非常重要的生活及生产活动,因此,合同法的学习对学生来说是非常重要的。
  • 中外新闻传播教育发展研究

    中外新闻传播教育发展研究

    本书系统地论述了中、美、英、德、法、俄、日等国新闻传播教育的发展轨迹,指明了新闻传播教育的历史使命,明确了新闻传播教育的理念、目标与模式,提出当代新闻传播教育应弘扬人文主义精神,以高等教育为主体,以复式专才教育为途径,以社会责任为专业理念,以国际化为发展目标,以高素质的师资和雄厚的资金投入为保障。本书的读者对象是新闻传播教育工作者、新闻传播从业者、新闻传播史论的研究者和高校新闻传播院系的学生。
  • 《歧路灯》称谓研究

    《歧路灯》称谓研究

    本书共三部分,对《歧路灯》中的称谓进行了归纳与整理,从语义学角度将称谓分为八类,即姓名称谓、亲属称谓、拟亲属称谓、敬谦称谓、排行称谓、身份称谓、职业称谓、俚俗称谓。
  • 中专生学习现状及对策研究

    中专生学习现状及对策研究

    《中专生学习现状及对策研究》依据新课程理念,从调查研究入手,对中专生思想政治课学习现状和写作能力现状进行了调查、分析、比较、研究,指出存在的问题,进而提出培养中专生思想政治课学习和写作能力的教学策略。这些策略不但为改革中专思想政治课和语文课教学提供了借鉴和思考,而且有利于学生主动地提高自身素质,为将素质教育落到实处、做到细处提供了思路,更有利于中专生将来立足社会、服务社会。
热门推荐
  • 失联24小时

    失联24小时

    27岁的钟娅与家人失联了24小时,并在那之后失去了一段记忆,未知的24小时里究竟发生了什么,幕后黑手是谁?现实,梦境,过去,未来,破碎的片段里拼凑出的是真相,还是臆测?疲惫的人儿啊,谁在等着你的归来。
  • 钱元贞

    钱元贞

    本书又名《销售圣经真人版》富家公子的钱元贞,因为和父亲的赌约去了保险公司。讲述的是他从电话销售开始一直达到成功的故事。丰富的销售诀窍以及职场经验,是居家旅行、办工出差必备神器。当然,还有爱情的真谛、财富的意义以及各种搞笑和欢乐的回忆。。。。。。
  • 无常记:风花雪月

    无常记:风花雪月

    鬼差是份好工作,上可达天庭,下可游人间。一碗忘川水喝下,本该忘记前尘,记忆却让彼岸花香唤醒,可她就是找不到前世为人时失踪的亲生哥哥。某一天突然出现的这个男的,什么?他是天神?某天神:我还没允许,她怎么会死!谢无衣:没死,成仙了,现在是个鬼差。某天神:我还没允许,她怎么就忘了我。谢无衣:这小破孩是谁?再拉着我,我可就打人了啊,我打人可疼!
  • 重叠时空之纵横

    重叠时空之纵横

    所说梦想是一明灯。或许人这一生能够做好一件事就可以,当然前提是能找到这件事。之所以全力以赴,是因为前方是自己渴望的方向。苑亭红墙,却有铁甲冷骨,天象神座,却以科技力量。这是一个原始政治与未来科技重叠的时空。在这里听到到冷兵铿锵,也能见到光电火花。广邈的世界,自由只选择强者。知识是这个时空里唯一的魔法。少年怀梦,目阅万千卷,以学识开出一条新路,手挥旌旗,驰骋于这个时空。蓦然回首,功利为空,只知道这条梦想的路上……有你相伴。
  • 最神奇的24堂美容课

    最神奇的24堂美容课

    美容可以很有趣,变美可以很简单。2千万网友翘首以待,三大中文社区在线美容秘诀一册全收。十大美容编辑联合推荐,时尚美容最佳读本。美丽人生,完美肌肤。不花钱的食物疗法和美容法,你还在等什么呢?
  • 天赐英雄传

    天赐英雄传

    大山里走出来的吴为,因为自身特长被全国最好的大学——天赐市天赐学府特招,入学两个月的时间里,他渐渐熟悉大学的生活,有了自己的圈子有了自己的朋友,就在他认为自己的人生将沿着“好好读书、找个好工作、娶个好老婆”的路线一直到老时,一个特殊夜晚的来临,将他的生活推到了另外一条轨道。在周教授的生物实验室里,一群黑衣人杀害了周教授,而吴为意外的获得了强大的力量。因为怀有对周教授的感激与歉疚,吴为与周教授的儿子——智商高绝的周彦歌,一起立誓报仇,但这次复仇却渐渐的复杂起来,一个个谜团呈现在他们面前,一双双幕后黑手伸向他们,他们顽强的反抗,不断的成长,在打败敌人的同时,他们一次次的拯救了身边的人,于是,天赐英雄的传说,被人们口口相传……
  • 鬼枭毒妃:愿我如星君如月

    鬼枭毒妃:愿我如星君如月

    “皇上!你竟对臣妾如此狠心!你怎么对得起臣妾的一番苦心!”一道圣旨,贬入冷宫,向来高傲自大的她,竟落的如此下场。“如有来生!我定要报仇雪恨!让你这狗皇帝血债血偿!”天道轮回,机缘巧合之下,她重返14岁,老天给的这次机会,她一定紧紧握在手中,不能再让那狗皇帝得逞。明明誓不再爱的她,却为他而沦陷。他深情的望向她的眼底,情深意切:“阿知,此生我定不负你。”
  • 第一捧春

    第一捧春

    亲爱的,欢迎来到无光者的天堂。我们将在此迎接救赎。
  • 星河漫游

    星河漫游

    当你有一天真的可以遨游在宇宙空间时,你就会发现宇宙的奇妙。探寻星空的奥妙,追寻新种族的踪迹,这就是我们在星空的旅程。
  • 佛说大孔雀明王画像坛场仪轨

    佛说大孔雀明王画像坛场仪轨

    本书为公版书,为不受著作权法限制的作家、艺术家及其它人士发布的作品,供广大读者阅读交流。